NYHETSBREV

NYHETSBREV
Desember 2010
av Per Kristian Ramsland og Atle Degré
NYE REGLER OM GODTGJØRELSESORDNINGER I FINANSINSTITUSJONER,
VERDIPAPIRFORETAK OG FORVALTNINGSSELSKAP FOR VERDIPAPIRFOND
by Linn Hoel Ringvoll, associate
1. INNLEDNING
Den 1. desember 2010 fastsatte Finansdepartementet en forskrift om godtgjørelsesordninger i
finansinstitusjoner, verdipapirforetak, m.v. Forskriften er hjemlet i lovendringer i finans- og
verdipapirregelverket vedtatt 14. juni 2010 på bakgrunn av forslag fra Finansdepartementet i st. prp.
117 L (2009-2010). Forskriften gjennomfører det såkalte CRD III – direktivet som EU-parlamentet
vedtok den 7. juli 2010.
Departementets høringsutkast fra i sommer ble kritisert av flere høringsinstanser for å gå langt
utover hva EU-reglene krever, og at det derved ville kunne virke konkurransevridende i favør av
utenlandske aktører. De fastsatte reglene har på flere punkter tatt hensyn til innsigelsene.
Bakgrunnen for regelsettet som nå gjennomføres i forskriften er at det internasjonalt i kjølvannet av
finanskrisen har vært økt oppmerksomhet om betydningen av at det fastsettes regler for godtgjøring
og godtgjøringsstrukturer i finansinstitusjoner og verdipapirforetak for finansiell stabilitet. For stor
risikotaking antas å være en viktig årsak til finansiell ustabilitet. De norske reglene dekker imidlertid
hele finanssektoren også for foretak som ikke er systemkritiske eller har stor forretningsrisiko. Dette
må ses i sammenheng med myndighetenes generelle skepsis til resultatbaserte avlønninger som
også er kommet til uttrykk i forståelsen av kravene til god forretningsskikk i verdipapirhandelloven.
2. FORETAK OMFATTET AV REGLENE
For følgende juridiske enheter skal styret sørge for at foretaket til enhver tid har og praktiserer
retningslinjer og rammer for godtgjørelsesordninger:
-
Holdingselskaper i finanskonsern, banker, finansieringsforetak, forsikringsselskaper,
pensjonsforetak, verdipapirforetak og forvaltningsselskaper for verdipapirfond.
Foretak med flere enn 50 ansatte og foretak med forvaltningskapital over 5 milliarder kroner skal ha
et eget godtgjørelsesutvalg oppnevnt av styret. Godtgjørelsesutvalget skal forberede alle saker om
godtgjørelsesordningen som skal avgjøres av styret.
3. PERSONGRUPPEN OMFATTET AV DE NYE REGLENE
De nye reglene gjelder for følgende grupper av ansatte: ledende ansatte, ansatte med
arbeidsoppgaver av vesentlig betydning for foretakets risikoeksponering, og ansatte med
kontrolloppgaver.
Departementet har medtatt vesentlighetskravet i forhold til risikopåvirkning etter høringsrunden
hvor flere av høringsinstansene påpekte at det gjelder et slikt vilkår i direktivet. Hvordan grensen skal
trekkes mer bestemt i forhold til vesentlighetskriteriet, vil måtte fastlegges gjennom
forvaltningspraksis.
Godtgjørelsesordningen skal fastsette hvilke grupper av ansatte som anses å høre inn under nevnte
kategorier.
Forskriften gjelder også for styret.
4. FORHOLDET MELLOM FAST OG VARIABEL LØNN
Forskriften regulerer i hvilken utstrekning variable vederlag kan benyttes i tillegg til fast godtgjørelse,
overfor persongruppen som er omfattet av forskriften. I utkastet til forskrift som ble sendt på høring
var det foreslått at den faste del av godtgjørelsen skulle utgjøre hoveddelen av den samlede
godtgjørelsen. Basert på høringsstansers påpekning av at dette kravet ikke fulgte av direktivet, er det
i den endelige forskriften kun inntatt et krav om at sammensetningen av fast og variabel godtgjørelse
skal være balanserte. Det er likevel gjort unntak fra denne hovedregelen, for daglig leder samt
medlemmene av ledergruppen som definert i foretaket i en bank. For denne persongruppen skal den
variable godtgjørelsen ikke utgjøre mer enn halvparten av den faste godtgjørelsen.
Hva som mer konkret anses som balansert sammensetning av fast og variabel godtgjørelse, vil måtte
fastlegges nærmere gjennom forvaltningspraksis.
Det følger av forskriften at den faste delen skal være tilstrekkelig høy til at foretaket kan unnlate å
utbetale den variable delen av godtgjørelsen.
Det er presisert i endelig forskrift at man ikke skal kunne omgå bestemmelsene i forskriften ved å
utbetaling gjennom eierandeler i tilknyttede selskaper (indre selskap), eller på annen måte som
innebærer en omgåelse av foretakets regelverk for godtgjørelse.
5. NÆRMERE OM SAMMENSETNINGEN AV DET VARIABLE VEDERLAGET
Minst halvparten av årlig variabel godtgjørelse skal gis i form av aksjer eller andre
egenkapitalinstrumenter utstedt av foretaket eller et annet foretak i konsernet, eller i form av
betinget kapital som avspeiler foretakets verdiutvikling, som ikke kan disponeres fritt av den enkelte
tidligere enn jevnt fordelt over en periode på minst tre år.
På bakgrunn av denne bestemmelsen blir det viktig å avklare den skattemessige periodiseringen over
nevnte tre-årsperiode for det variable vederlaget, ved etablering av godtgjørelsesordninger. Da det
ikke er gitt særskilte bestemmelser om den skattemessige behandlingen på dette punkt, vil dette
avhenge av gjeldende regler om periodisering i skatteretten med mindre særregler gis på et senere
tidspunkt.
I tillegg skal godtgjørelse til ansatte med kontrollansvar, være uavhengig av resultatet i
forretningsområdet som de kontrollerer.
6. IKRAFTTREDELSE OG OVERGANGSREGLER
Bonus opptjent i 2010 eller tidligere som utbetales i 2011 omfattes ikke av forskriften. Bonus
opptjent i 2010 eller tidligere som ikke er utbetalt i løpet av 2011, må tilpasses reglene i forskriften.
Reglene innebærer at det må gjøres endringer i en del avtalefestede rettigheter tilknyttet variable
vederlag i de foretak som er omfattet. Dette reiser en del arbeidsrettslige spørsmål som må
håndteres i henhold til arbeidsmiljølovens regler.
7. NØDVENDIGE SKRITT FOR Å OVERHOLDE REGLENE
På bakgrunn av de nye reglene vil de foretak som er omfattet av reglene måtte vurdere å foreta
blant annet følgende skritt:
-
Gjennomgå eksisterende arbeidsavtaler, og sørge for nødvendige endringer i henhold til
arbeidsmiljølovens bestemmelser
-
Utarbeide godtgjørelsesordning for 2011 for de ulike gruppene av ansatte
-
Fastsette hvem som faller under hvilken gruppe
-
Behandle godtgjørelsesordningen i styret (evt også opprette godtgjørelseutvalg i styret)
-
Offentliggjøre informasjon om godtgjørelsesordningen og kvantitativ informasjon om faktisk
godtgjørelse, for eksempel i årsrapport eller på hjemmeside
-
Årlig gjennomgå ordningen som ledd i internkontroll/internrevisjon. Rapport fra
gjennomgangen skal på forespørsel sendes Finanstilsynet
-
Innarbeide nødvendige bestemmelser om godtgjørelsesordningen og eventuelt
godtgjørelsesutvalget i foretakets rutiner og retningslinjer
Kluge sin avdeling for verdipapir- og finansregulatorisk bistår verdipapirforetak, verdipapirfond,
banker og andre foretak med løpende overholdelse av offentligrettslige krav tilknyttet
konsesjonsdrevet virksomhet.
Atle Degré
T: +47 23 11 01 96
M: +47 90 96 64 48
E: atle.degre@kluge.no
Per Kristian Ramsland
T: +47 51 82 29 41
M: +47 95 76 06 01
E: per.kristian.ramsland@kluge.no
Atle Degré tiltrådte som partner i Kluge i
august 2010, og har tidligere vært juridisk
rådgiver ved Oslo Børs.
Per Kristian Ramsland har siden 2003 vært
ansatt i Kluge, og har siden da arbeidet
med børs- og verdipapirrett samt finansregulatoriske forhold. Ramsland tiltrer
som partner i Kluge fra og med 2011.