Linkki

Ryhmittymät tarjoajana
ja hankintalainsäädäntöä
Juha Kontkanen
Hankintalaki mahdollistaa
ryhmittymänä tarjoamisen
Hankintalaki mahdollistaa tarjouskilpailuun osallistumisen
ryhmittymänä. Ryhmittymästä käytetään joissakin
yhteydessä myös termiä konsortio tai yhteenliittymä
(urakoissa ”työyhteenliittymä).
Ryhmittymiä koskeva säätely löytyy hankintalain
(347/2007) 61 §:stä.
Pykälän 1 momentti perustuu hankintadirektiivin
(2004/18/EY) 4 artiklaan. Pykälän 2 momentti perustuu
hankintadirektiivin 47 artiklan 3 ja 4 kohtiin sekä
48 artiklan 3 ja 4 kohtiin.
©
Mikä ihmeen ryhmittymä?
Ryhmittymillä tarkoitetaan toimittajien yhteistyötä
hankintasopimuksen saamiseksi. Yritykset voivat
muodostaa ryhmittymän ja jättää tarjouskilpailuun
yhteistarjouksen, jolla sitoudutaan hankintasopimuksen
toteuttamiseen ryhmittymänä.
Näin toimittaessa, pienemmätkin yritykset voivat yhdessä
osallistua suurempiin hankintakokonaisuuksiin.
Tarjouksen tai osallistumisilmoituksen tekeminen ei
edellytä tarjoajalta tiettyä oikeudellista muotoa
Ryhmittymiä voidaan käyttää erityisesti mittavissa, eri
alojen ammattitaitoa tai resursseja edellyttävissä
hankinnoissa, kuten laajoissa rahoitusta edellyttävissä
rakennushankkeissa.
©
61 § Tarjouskilpailuun osallistuminen
ryhmittymänä ja muiden tahojen voimavarojen
käyttö (ko. pykälä kokonaisuudessaan)
Toimittajat saavat tehdä tarjouksia tai ilmoittautua ehdokkaaksi
ryhmittymänä. Hankintayksikkö ei saa edellyttää ehdokkaiden tai tarjoajien
ryhmittymältä tiettyä oikeudellista muotoa tarjouksen tai osallistumispyynnön
tekemistä varten. Ryhmittymältä voidaan kuitenkin edellyttää tiettyä
oikeudellista muotoa sopimusaikana, jos se on tarpeen hankintasopimuksen
asianmukaiseksi toteuttamiseksi.
Ehdokas tai tarjoaja voi käyttää hankinnan toteuttamiseen muiden tahojen
voimavaroja riippumatta niiden välisten suhteiden oikeudellisesta luonteesta.
Ryhmittymä voi käyttää hankinnan toteuttamiseen ryhmittymään kuuluvien
tai muiden tahojen voimavaroja. Ehdokkaan tai tarjoajan taikka niiden
ryhmittymän on osoitettava hankintayksikölle taloudellista ja rahoituksellista
tilannetta, teknistä suorituskykyä ja ammatillista pätevyyttä koskevien sekä
muiden vaatimusten täyttyminen. Näyttönä voidaan käyttää esimerkiksi
yritysten välisiä sopimuksia tai muita sitoumuksia, joilla osoitetaan, että
vaaditut edellytykset täyttävät voimavarat ovat ehdokkaiden tai tarjoajien
taikka ryhmittymän käytettävissä.
©
Näyttövelvollisuus on ryhmittymällä
Ryhmittymällä on näyttövelvollisuus siitä, että
tarjouspyynnössä esitetyt taloudelliseen ja
rahoitukselliseen tilanteeseen, tekniseen ja
ammatilliseen pätevyyteen sekä muihin hankintayksikön
asettamiin vaatimuksiin liittyvät ehdot täyttyvät.
Todisteena ja näyttönä ehtojen täyttymisestä voidaan
käyttää esimerkiksi ryhmittymän jäsenten välisiä
sitoumuksia antaa tarvittavat resurssit hankinnan
toteuttamiseen.
Hankintayksikön on arvioitava näytön riittävyys
asettamiensa vaatimusten täyttymisestä.
©
Hankintayksikkö tarvitsee riittävän
näytön ryhmittymän soveltuvuudesta
Jotta hankintayksikkö saisi riittävän
varmistuksen ryhmittymän soveltuvuudesta
ja käytettävissä olevista voimavaroista,
tarkoittaa tämä käytännössä sitä, että
ryhmittymän tulisi esittää hankintayksikölle
selvitys, kuten esimerkiksi sopimus, josta
ilmenee, että toinen taho on sitoutunut
asettamaan voimavaransa ehdokkaan tai
tarjoajan vapaaseen käyttöön ja hallintaan
hankinnan toteuttamiseksi.
©
Hankintalaki ei säätele ryhmittymän
jäsenten välisiä asioita
Hankintalaissa säädellään lähtökohtaisesti
vain mahdollisuudesta tarjota ryhmittymänä.
Hankintalaki ei ota kantaa siihen, miten
ryhmittymän pitää käytännössä toimia
sopimuskaudella ja mitkä ovat esimerkiksi
ryhmittymän jäsenten väliset vastuut.
Ryhmittymän väliset asiat ovatkin sellaisia,
joista ryhmittymän jäsenten tulisi keskenään
sopia.
©
Ryhmittymän jäsenten tulee sopia
keskinäisistä vastuistaan
Ryhmittymän väliset sopimukset ovat pitkälti
sopimusvapauden piiriin kuuluvia asioita.
Hankintayksikkö voi kylläkin asettaa
vaatimuksia ryhmittymän muodolle, jos tämä
on tarpeen sopimuksen asianmukaiseksi
toteuttamiseksi, mutta ei voi määrätä miten
ryhmittymän jäsenet keskenään sopivat
vastuistaan.
Ryhmittymän verotus ja kirjanpito?  Syytä
selvittää ennakkoon, ettei verohallinnon
kanssa tule yllätyksiä.
©
Immateriaalioikeudet
Jos hankintaan liittyy oleellisesti immateriaalioikeuksiin liittyviä
elementtejä, olisi hyvä sopia näistä keskinäisin sopimuksin.
Esimerkiksi, jos jokin ryhmittymän jäsen tuo hankintaan sellaista
lisäarvoa tai jotain erityisosaamista, jota muilla ryhmittymän
jäsenillä ei ole, mutta yhteisen hankkeen kautta lisäarvon saisivat
kaikki muutkin hankintaan osallistuvat ryhmittymän jäsenet, asiasta
olisi hyvä sopia tarkemmin.
Kuka esimerkiksi omistaa hankinnan kautta syntyneen
lopputuloksen ja kuka omistaa tämän tekijänoikeudet?
Saavatko muut ryhmittymän jäsenet käyttää omassa toiminnassaan
sitä osaamista, erityistaitoa tai jotain sellaista toisen yrityksen liikeja ammattisalaisuuteen liittyvää tekijää, jonka he saavat
tiedokseen?
Kuinka yrityksen omat liikesalaisuudet ym. tärkeät asiat suojataan?
Ryhmittymän jäsenillä voi olla erilaisia intressejä ja nämä tulisi
tarpeen mukaan huomioida tarkemmin sopimalla.
©
Ryhmittymän asiavaltuus
Valitusoikeus tuomioistuimeen on vain
ryhmittymällä kokonaisuudessaan.
Tämä tarkoittaa sitä, kaikkien ryhmittymän
jäsenten on oltava mukana mahdollisessa
valituksessa.
Oikeuskäytännössä on vakiintuneesti katsottu,
että yhteisen tarjouksen jättäneen ryhmittymän
yksittäisiltä jäseniltä puuttuu asiavaltuus, joten
valitus on tutkittavissa ainoastaan silloin, kun
kaikki ryhmittymän jäsenet ovat valituksen
takana.
©
Yhteistarjous ja kilpailulaki
Kilpailulain (948/2011) 5 §:n mukaan sellaiset
elinkeinonharjoittajien väliset sopimukset, elinkeinonharjoittajien
yhteenliittymien päätökset sekä elinkeinonharjoittajien
yhdenmukaistetut menettelytavat, joiden tarkoituksena on
merkittävästi estää, rajoittaa tai vääristää kilpailua tai joista
seuraa, että kilpailu merkittävästi estyy, rajoittuu tai vääristyy,
ovat kiellettyjä. Samoin yhden tai useamman
elinkeinonharjoittajan tai elinkeinonharjoittajien yhteenliittymän
määräävän markkina-aseman väärinkäyttö on kiellettyä.
Rajanveto kielletyn tarjouskartellin ja sallitun yhteistarjouksen
välillä voi olla hankalaa arvioida.
Pääsääntöisesti kilpailijoiden välinen tarjousyhteistyö on
kilpailulainsäädännön valossa sallittua ainakin silloin, kun
yksikään ryhmittymän jäsen ei yksin pystyisi suoriutumaan
hankinnan toteuttamisesta.
©
Ryhmittymänä tarjoamien vaatii
enemmän valmisteluaikaa
Ryhmittymien perustaminen, sopivien kumppaneiden etsintä,
vastuista sopiminen ym. tarjouksen valmistelu vaatii enemmän
valmisteluaikaa tarjoajilta.
Hankintayksikkö voi omalla toiminnallaan joko helpottaa tai
vaikeuttaa mahdollisuutta tarjota ryhmittymänä
Ennakkoinfot, markkinakartoitukset, vuoropuhelut, riittävästi aikaa
ym. tekijät parantavat mahdollisuuksia perustaa ryhmittymiä ja
tarjota ryhmittymänä.
Ryhmittymien perustaminen ei saa olla kiinni vain hankintayksikön
aktiivisuudesta. Aktiivisuutta vaaditaan myös tarjoajilta.
Tarvittaessa ulkopuolista apua; hankinta-asiamiehet,
palveluintegraattorit yms. auttavat tahot.
©
Uuden hankintadirektiivin (2014/24/EU)
tuomat muutokset
Uusi direktiivi näyttäisi tuovan ryhmittymänä tarjoamiseen pieniä muutoksia
Hankintayksikön vaadittava vaihtamaan sellainen ryhmittymän jäsen, joka ei täytä
asiaankuuluvia soveltuvuusvaatimuksia tai jota rasittaa jokin pakollinen
poissulkemisperuste.
Hankintayksikkö voi vaatia vaihtamaan ryhmittymän jäsenen, jos ryhmittymän
jäsentä rasittaa jokin harkinnanvarainen poissulkemisperuste.
Hankintayksikkö voi vaatia ryhmittymältä yhteisvastuuta hankintasopimuksen
toteuttamisesta.
Kun kyse on rakennusurakka- ja palveluhankintasopimuksesta sekä
tavarahankintasopimuksiin liittyvistä kokoamis- ja asennustöistä,
hankintaviranomaiset voivat vaatia, että tarjoaja itse toteuttaa tietyt kriittiset
tehtävät tai, jos tarjoajina on ryhmittymä, joku ryhmittymän tietty jäsen toteuttaa
kyseiset kriittiset tehtävät.
Direktiivin implementointi uudeksi kansalliseksi lainsäädännöksi on tässä
vaiheessa vielä kesken, joten tulevan kansallisen sääntelyn lopullista muotoa ei
voida vielä tietää.
Direktiivin linjauksista voi kylläkin päätellä, että jonkinlaisia muutoksia ja
täsmennyksiä on tulossa ryhmittämänä tarjoamiseen.
©